На площадке Первой Всероссийской конференции «ГОСЗАКАЗ для российских поставщиков» Академия Контрактных Отношений провела обзор антикоррупционного законодательства с акцентами на самых острых вопросах в деятельности участников закупок.
Статистика не даст соврать, что закупки – это отрасль экономики, наиболее уязвимая к коррупции. Бюджетные средства и квазигосударственные ресурсы корпораций, объекты имущества прельщают многих недобросовестных участников рынка.
Большинство нарушений связано со стандартной схемой: когда заказчиком принимается не то, что прописано в контракте (либо принимается не в полном объеме). Организаторами сделки закрываются на это глаза, подписываются акты, поступают деньги. Это выявляется в ходе проверочных мероприятий. Однако по свидетельству самих судебных органов и Прокуратуры, коррупция в закупках является латентным процессом. Контроль выявляет лишь вершину айсберга: большинство коррупционных историй остается за скобками.
Тема гражданского и общественного контроля в свое время была инициирована именно на том основании, что органы контроля в закупках, а также Следственный комитет физически не могут охватить все вопросы взаимодействия заказчиков с поставщиками. Под это даже принимался целый Федеральный закон 212-ФЗ, задающий правовую основу для общественного контроля в закупках. Помимо злоупотреблений в рамках государственных и муниципальных закупок, достаточно распространены случаи коммерческого подкупа в сегменте В2В. И в коммерческих закупках предусмотрены достаточно суровые меры ответственности (как в КОАПП, так и в Уголовном кодексе).
Следует признать, что одной из косвенных причин коррупции в закупках является запутанность и «волатильность» нормативно-правовой базы. 44 Федеральный закон является национальным рекордсменом по числу изменений за все годы своего существования. Всего насчитывается более сотни законов, которыми внесены изменения в 44-ФЗ. 223 Федеральный закон, регулирующий корпоративные закупки, насчитывает уже порядка 50 дополнительных редакций.
Павел Лисин, руководитель Академии Контрактных Отношений:
– Закупщикам приходится работать в условиях динамично меняющегося законодательства. Поставщикам в этом плане, конечно, чуть-чуть попроще: потому что закон, в первую очередь задает правила игры именно заказчикам (процедуры, взаимоотношения с ЕИС, планирование, и т.д. ). Но поставщику также важно знать множество нюансов.
По словам эксперта, очень распространена ситуация, когда поставщики, начиная участвовать в закупке, изучая требования и подавая заявки, в последнюю очередь задаются вопросом: по какому закону организована та или иная закупка. Поставщик нередко исходит из ошибочной логики, что раз все опубликовано в ЕИС, то можно действовать на общих основаниях. Это нередко приводит к нарушениям. Чтобы действовать в рамках правил (а для двух законов они разные), –необходимо внимательно изучать условия закупки (обусловленные положением о закупках корпоративного заказчика).
Помимо Федерального закона о противодействии коррупции ФЗ-273, антикоррупционная правовая база регулируется еще несколькими документами: ФЗ-25, ФЗ-230, ФЗ-79, ФЗ-44, Указы Президента, постановления Правительства, региональные НПА, методические рекомендации Кодексы уголовных и административных правонарушений: так, за взятку в особо крупном размере, например, предусмотрено максимальное наказание до 15 лет лишения свободы плюс штраф в размере 50-70 раз превышающем объем взятки.
В определениях закона коррупция – это злоупотребление служебным положением и полномочиями: дача взятки, получение взятки, коммерческий подкуп, иное незаконное использование физ.лицом своего должностного положения вопреки законным интересам общества и государства в целях получения выгоды.
Ответственность предусмотрена также за посредничество во взяточничестве: причем Верховный Суд разъясняет, что если посредник, получив взятку, не успел ее передать взяткополучателю, то он все равно несет ответственность.
К коррупции относятся все вышеуказанные действия, совершаемые от имени или в интересах юридического лица. Формулировка «от имени или в интересах» играет определяющую роль.
В 44 и 273-ФЗ есть два ключевых понятия: «конфликт интересов» и «личная заинтересованность». Формально 273-ФЗ распространяется на государственных и муниципальных служащих, которыми не обязательно являются все закупщики. Однако определение «лицо, замещающее должность» позволяет подтягивать под единые правила игры рядовых участников закупок. – Поэтому, все, что обычно говорят про государственных и муниципальных служащих в контексте конфликта интересов и его недопущения, – все это в равной степени справедливо и для простых закупщиков (независимо от того, в какой структуре они работают), – поясняет Павел Лисин. – Конфликт интересов – это ситуация, при которой личная заинтересованность может помешать правильно исполнять свои должностные обязанности. А личная заинтересованность – это возможность незаконного обогащения лично того, кто принимает решения и тех, кто относится к его условно близкому кругу лиц.
Круг заинтересованных лиц в коррупционной схеме в прочтении законодательства представлен на слайде из инфографики АНО ДПО «Академия Контрактных Отношений»:
Родственники, свойственники (без кровной связи), и «серая зона» неопределенный круг лиц, которые связаны с родственниками и свойственниками корпоративными, имущественными или иными близкими отношениями.
– При этом, под «иными близкими отношениями» судебная практика и практика Прокуратуры обычно подразумевает дружбу. Нередко фиксируемую через фотографии в соцсетях. Зачастую сверяются сети поставщика и заказчика. Это один из критериев подозрения для контролера.
По статистике, наиболее часто встречающиеся в уголовной практике статьи это:
- вымогательство (ст. 163)
- незаконное предпринимательство (ст. 171)
- недопущение, ограничение или устранение конкуренции (ст. 178)
- принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения (ст. 179)
- незаконное использование товарного знака (ст. 180)
- коммерческий подкуп (ст. 204)
- дача взятки (ст. 291).
Статья 1 44-ФЗ сообщает, что сам закон регулирует отношения, направленные на обеспечение гос. и муниципальных нужд в целях повышения эффективности закупок, …, предотвращения коррупции и других злоупотреблений… Причем на всех этапах: от планирования до исполнения контракта. В августе 2020 года генеральный прокурор распорядился принять дополнительные меры по укреплению законности и координации борьбы с преступностью в сфере закупок.
С этого момента началась активная фаза контроля за коррупцией в закупочной отрасли. Также существует Указ Президента РФ от 16.08.21 г. №478 «О Национальном плане противодействия коррупции на 2021—2024 годы». Он пока не продлен формально: но на уровне субъектов федерации многие уже приняли свои планы до 2028 года. Минтруд РФ является основным органом власти, разрабатывающим методические рекомендации в сфере противодействия коррупции. В их числе несколько документов сфокусированы на выявлении коррупционных рисков и выявлению конфликта интересов.
Из этих рекомендаций следует, что в зоне коррупционного риска находятся все, кто занят в системе закупок:
- руководитель заказчика,
- контрактная служба (контрактный управляющий,
- комиссия по осуществлению закупок,
- приемочная комиссия,
- электронная площадка,
- поставщик (подрядчик исполнитель),
- эксперт (экспертная организация),
- контрольные органы.
Статья 31 44-ФЗ определяет требования к участникам закупки. Одно из них – пункт 9 (отсутствие обстоятельств, при которых руководитель заказчика или контрактная служба, или комиссия не должны состоять с ним или с его органами управления в родственных или брачных связах). Этот формализм имеет далеко идущие последствия. Когда участник закупки, подавая заявку, ставит галочку – он должен внимательно читать, под чем подписывается.
Федеральным законом №135-ФЗ «О защите конкуренции» вводится запрет на картельные сговоры. Договоренности между контрагентами о совершении ряда согласованных действий в любой форме считаются противоправными. Позиция Антимонопольной службы относит картельные сговоры к наиболее серьезному виду экономических преступлений. Недавно ФАС опубликовала информацию, о том, что только благодаря новой ГИС «Антикартель» удалось выявить сговоров на 205 млрд рублей во всех субъектах РФ. (Нельзя договариваться о повышении, снижении или поддержании цен на торгах).
Комментариев пока нет